合同的订立与成立——真题及分析

|「17-03-12」

(选择题)德凯公司计划为新三板上市造势。没有真正的交易意向，短期内会以业务合作为由，邀请多家公司到其主要办事处洽谈。其中，真诚公司安排授权代表来回十余次，每次都准备了详细的、可操作的合作方案。德凯公司假装感兴趣，多次表示愿意签约，但都在最后一刻拒绝签约。在此期间，德凯公司还会不正当地披露诚诚公司的一些商业秘密。以下哪个陈述是正确的？

A.如果没有订立合同，德凯公司将不负责谈判。

B.合同虽未订立，但德凯公司构成恶意协商，应赔偿损失。

C.如果没有订立合同，商业秘密属于诚信公司自愿披露，不应禁止其泄露。

D.德凯公司也付出了很多工作成本。如果对方要求赔偿，可以据此主张抵销。

| " 2002年18月-未知"

(选择题)庞有一套房子，愿意租给朋友洪。两人订立房屋租赁合同，合同中约定：“房屋租赁合同经行政机关备案后生效。”但房屋租赁合同签订后，庞洪两人均忙于工作，经常出差，故未按房屋租赁合同的约定到备案机关办理备案手续。庞某未将所租房屋实际交付给洪某，洪某也未向庞某支付约定的租金。关于房屋租赁合同的效力，以下哪种说法是正确的？

A.租赁合同已经生效。

B.租赁合同因为没有备案，所以不生效。

C.即使租赁合同尚未备案，洪某仍有权要求庞某按照约定交付租赁房屋。

D.租赁合同违反《城市房地产管理法》，即使备案也无效。

| " 2002年19月-未知"

(选择题)大疆公司与南北公司洽谈项目合作，签约《木材销售意向书》。约定大疆公司取得木材销售许可证后，双方签订《木材销售合同》进一步约定数量和价格。由于后期市场的变化，南北公司取消了合同。在这方面，下列说法是正确的吗？

A.《木材销售意向书》是合同。

B.南北公司有权取消《木材销售意向书》

C.南北公司应承担违约责任。

D.南北公司应承担缔约过失责任。

【答案】b

【考点】缔约过失责任

[分析]

055-79000第500条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任： (一)假借订立合同恶意协商的；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假资料的；(三)其他违背诚实信用原则的行为。

缔约过失责任的成立必须满足三个条件：一是双方当事人进入缔约协商过程；二是一方故意或过失违反基于诚实信用的通知、说明、协助、保护、忠实、保密等在先的合同义务；第三，对方遭受合理的信赖利益的损失或固有的人身和财产利益的损失。

本题中，德凯公司没有订立合同的真实意思，其行为构成与他人恶意协商，故A项错误，B项正确。

055-79000第501条规定，无论合同是否成立，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密或者其他保密信息，不得泄露或者不当使用；泄露或者不正当使用商业秘密或者信息，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任。

这也是对缔约过失责任的规定。凯公司将咨询过程中知悉的诚公司商业秘密不当披露，确立缔约过失责任。侵权也成立，所以选项C是错误的。

第五条

虽然德凯公司在恶意谈判中也花费了成本，但诚信公司不承担相应的义务或责任(如侵权责任、不当得利责任或缔约过失责任等。)给德开公司，不符合“双方相互义务”的必要条件。因此，如果真诚公司向德凯公司主张合同过失，德凯公司不得因协商主张抵消自己的费用。因此，d选项是错误的。

综上所述，这个问题的答案是b。

| " 2002年18月-未知"

【答案】b

[考点]合同的成立和合同附生效条件。

[分析]

055-79000第158条规定，民事法律行为可以附条件，但根据其性质不能附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附撤销条件的民事法律行为，在条件满足时无效。

055-79000第四条第二款规定，当事人约定将办理登记手续作为房屋租赁合同生效条件的，从其约定。但是，一方当事人已经履行了其主要义务，但另一方当事人接受的义务除外。

本题中，庞某、洪某约定房屋租赁合同应当附生效条件，自租赁登记备案时生效条件已经达到。双方未办理租赁登记备案，未达到约定的生效条件；且不存在“一方履行了主要义务，另一方接受”的情况，所以双方房屋租赁合同成立但未生效。

所以，这个问题唯一正确的答案是选项b。

| " 2002年19月-未知"

【答案】AC

【考点】预约

[分析]

055-79000第495条第1款规定：认购书、订购书、预约书、意向书等。当事人约定在未来一定时间内订立的合同构成预约合同。

055-79000第四百九十五条第二款规定：当事人一方不履行预约合同约定的合同义务的，对方可以请求其承担违反预约合同的责任。

据此，《民法典》为预约。委任成立并生效后，大江公司和南北公司均负有有效的委任合同义务，即大江公司取得木材销售许可证后，协商谈判订立本合同(即《民法典》)，除非因不可归责于一方的原因，本合同应予订立。因此，选项a是正确的。

《民法典》预约过程中，不存在欺诈、胁迫、重大误解、明显不公平等原因，《民法典》不属于可撤销合同。同时，市场变化是正常的业务波动，因此南北公司无权取消预订《城镇房屋租赁合同解释》。因此，选项b是错误的。

预约《民法典》生效后，南北公司无故解除合同，未履行有效的预约合同义务(即未就本合同的订立与大疆公司协商订立本合同)，属于违约行为。大江公司有权要求南北公司承担违约责任，而不是缔约过失责任。所以C选项是正确的，D选项是错误的。

综上所述，本题选择AC。